走私毒品罪的既未遂认定

走私毒品罪的既未遂认定

    走私毒品罪，是指违反海关法规和毒品管理法规，逃避海关监管、检查，非法运输、携带、邮寄毒品进出国(边)境的行为。从该罪的行为特征来看，走私毒品罪的本质是逃避海关监管，非法运输、携带、邮寄毒品进出国境。该罪的实行行为是非法运输、携带、邮寄毒品进出国境的行为。该罪不是行为一着手即告既遂的举动犯，而是必须要完成一定的行为才告既遂的行为犯。那么该行为犯从着手实施走私行为到什么程度才算是犯罪既遂呢？有学者主张以走私毒品越过边界为准，毒品一旦过了边界，即算既遂，未过边界即被查获的为未遂。 此种主张基本上是合理性的，但因过于笼统，不能有效解释实践当中的问题。笔者认为，应根据走私毒品的具体方式来确定走私犯罪的既遂与未遂认定。关于走私的既遂标准，应区分陆路走私、海路走私及空路走私来讨论：
    一）关于陆路走私。该种走私有两种形式，即通关走私和绕关走私。在通关走私情形下，行为人运输、携带、邮寄毒品通关验放的为既遂，由于意志以外的原因未能通关的为未遂。在绕关走私情形下，行为人一旦运输毒品跨过国境线，即为既遂。出于意志以外的原因，行为人携带毒品未越过国境线的，为犯罪未遂。
    二）关于海路、空路走私。关于该两种走私方式，学说界有以下几种观点：一是领海、领空说，即装载毒品的船舶或者航空器进人本国领海或领空时作为既遂，否则为未遂;二是登陆说，即将毒品从船舶转移到本国领土境内时，将毒品由航空器转移到地面时为既遂，否则为未遂;三是关税线说，即毒品经由保税区等海关支配、管理的地域时，毒品转移到保税区外才是既遂，否则为未遂;四是搬出可能说，即装载毒品的船舶或者航空器在本国港口停靠或在机场着陆后，出现可能将毒品搬出航空器或船舶外状态的为既遂，否则为未遂;五是到达说，即装载毒品的船舶到达本国港口或航空器到达本国领土内时为既遂，否则为未遂。 以上几种观点未区分通关走私和绕关走私两种情形。因为二者采取的走私方式不同，在认定犯罪形态方面也是不一样的。笔者认为，在通关走私情形下，以海路、空路走私，以通过海关为既遂，未通过的为未遂。在绕关走私情形下，以海路、空路走私，走私毒品进入我国的领海、领空，并摆脱海关边境监管时，即为犯罪既遂。由于意志以外的原因，走私的毒品未进入我国领海、领空的为未遂。至于通过邮寄行为走私的，则应根据毒品本身的特性，应以邮件通过海关为既遂。另外，根据我国刑法第五条及《最高法院关于适用<全国人民代表大会常务委员会关于禁毒的决定>的解释》的规定，走私毒品还包括直接向走私人非法收购走私进口的毒品，或者在内海、领海收购、运输、贩卖毒品的行为。据此，走私毒品行为作为走私罪的具体情形，当然也应当包括这种间接走私行为。对这种间接走私行为，其既遂、未遂的标准显然不能再适用国边境说。笔者认为，在此领域运输、收购、贩卖毒品的行为一经实施，行为人走私毒品入境的目的即可得逞，故其行为属举动犯，因此不存在未遂形态。误认为其他物品为毒品，而实施走私的，按犯罪未遂处罚。